Определение фактического получателя доходов – дело деликатное. А поскольку от этого зависит, среди прочего, и порядок налогообложения, не удивительно, что по этому поводу возникают споры. Итак, предлагаем ознакомиться с некоторыми интересными выводами судебных инстанций.
Бенефициаром является фактический получатель выгод и "держатель" рисков
постановление ВСУ от 21.03.2018 г. по делу № 803/1005/17
постановление ВС от 17.02.2021 г. по делу № 808/3837/16
постановление ВС от 24.01.2020 г. по делу № 803/188/17
Фактическим получателем дохода (бенефициарным собственником) признается лицо, у которого имеются правовые основания для непосредственного получения такого дохода и которое является непосредственным выгодополучателем, то есть получает выгоду от дохода и определяет его дальнейшую экономическую судьбу.
Льготные ставки налога не могут применяться в случае, когда доход в пределах соглашения или серии соглашений с источником его происхождения из Украины выплачивается таким образом, что нерезидент, претендующий на получение льготной ставки налога с доходов в виде роялти, дивидендов, процентов, выплачивает весь доход или его большую часть другому нерезиденту, который не мог бы применить льготную ставку, когда такой доход выплачивался последнему.
При определении фактического получателя дохода необходимо также учитывать выполняемые функции и возложенные на нерезидента риски.
Если компания получает доход и перечисляет другому лицу, то такая компания имеет признаки агента, а значит не является бенефициаром.
Также даже если посредник не является агентом, но фактически перечислял средства другому лицу, такое другое лицо считается фактическим получателем дохода. Фактическим владельцем дохода не может быть его формальный владелец, который имеет на практике крайне ограниченные полномочия в отношении дохода и действует скорее как администратор или представитель в пользу других, заинтересованных лиц.
Применение уменьшенной ставки налога при налогообложении выплаченного нерезиденту дохода в виде процентов возникает, если такой нерезидент является бенефициарным собственником дохода и в случае предоставления таким нерезидентом справки, которая выдается уполномоченным органом соответствующей страны, определенным международным договором Украины, и которая надлежащим образом легализована, переведена в соответствии с законодательством Украины.
Для определения лица как фактического получателя дохода оно должно владеть не только правом на получение дохода, но и определять дальнейшую экономическую судьбу дохода и не быть связанным договорными или юридическими обязательствами по перечислению такого дохода другому лицу.
Отсутствие статуса бенефициара также следует доказывать
постановление ВС от 17.02.2021 г. по делу № 808/3837/16
Выводы контролирующего органа о том, что нерезидент является агентом, номинальным держателем или посредником в отношении дохода, не могут основываться на предположениях.
Тот факт, что компания приобрела технологии в рассрочку или рассчиталась иным способом, отличающимся от единовременного платежа, не отменяет статус компании как бенефициарного (фактического) получателя (собственника) дохода в понимании п. 103.3 НКУ.
"Гугление" налоговиков не является надлежащим доказательством
постановление ВС от 24.01.2020 г. № 803/188/17; № К/9901/31377/18
Анализ баз данных интернет-ресурсов не является надлежащим доказательством в понимании процессуального закона, который бы подтверждал, что получатель дохода не является бенефициарным собственником такого дохода.
Резидентскую справку нельзя получить наперед
постановление ВС от 30.08.2019 г. по делу № 807/91/17
Необходимым условием применения правил налогообложения, предусмотренных международным договором, является факт подтверждения статуса резидента иностранной страны компании, кому лицо выплатило доход с источником происхождения из Украины на момент осуществления такой операции. Этот факт подтверждается документом, выданным компетентным органом соответствующего государства по форме, утвержденной согласно законодательству такой страны, он должен быть надлежащим образом легализован и переведен в соответствии с законодательством Украины.
Справка (свидетельство), подтверждающая статус резидента компании, кому выплачивается доход с источником происхождения из Украины, должна быть датирована позднее даты соответствующей расходной операции. Ни один орган не имеет компетенции выдавать документы, удостоверяющие факт резидентства лица, наперед.
Справка (свидетельство), выданная раньше даты такой операции, не является надлежащим доказательством пребывания такой компании в статусе резидента иностранной страны. Приведенное исключает наличие предусмотренного п. 103.4 НКУ основания для освобождения налогоплательщика от налогообложения доходов с источником их происхождения из Украины или уменьшения такой суммы.
Фактическим получателем может быть и сублицензиар
постановление ВС от 16.10.2018 г. по делу № 826/6989/15
постановление ВС от 18.09.2020 г. по делу № 826/5306/16
То, что контролирующий орган не учитывает договорные взаимоотношения в части использования торгового знака между его владельцем и компанией, имеющей эксклюзивную, персональную лицензию, которая не передается с правом предоставления сублицензий на использование марок владельца, свидетельствует о недоказанности состава налогового правонарушения.
Лицензионные договоры, заключенные между владельцами объектов интеллектуальной собственности и контрагентами, подлежат обязательному исследованию. Вывод контролирующего органа о нарушении правил налогообложения доходов нерезидентов при выплате роялти является преждевременным, если не установлен объем прав, предоставленных лицензиаром лицензиату, а также наличие у нерезидентов – контрагентов налогоплательщика статуса бенефициарных (фактических) получателей (собственников) дохода.
Компания-нерезидент является бенефициарным (фактическим) получателем (собственником) дохода по сублицензионному договору, если имеет право на получение дохода от использования соответствующих торговых марок, свободно распоряжается им и не имеет обязательств по последующему перечислению такого дохода третьим лицам.
Бенефициарность применима не ко всем доходам
постановление ВС от 12.02.2020 г. по делу № 160/1061/19
Применение концепции бенефициарного собственника к любым другим доходам, нежели к процентам, дивидендам и роялти, в частности к фрахту, не соответствует положениям налогового законодательства. Резиденты – плательщики налога, уплачивающие в пользу нерезидентов доходы в виде фрахта, обязаны удерживать из таких доходов налог по ставке 6 %. Такая ставка не определяется как "сниженная" к ставке 15 % и применяется безусловно к любым операциям по выплате фрахта в пользу нерезидента.
Освобождения, предусмотренные международным договором, предоставляются к любым платежам, осуществляемым в пользу посредника в контексте интерпретации терминов "прибыль" или "доход". Когда выплата фрахта осуществляется в пользу лица, являющегося перевозчиком, то такая выплата по своей сущности является доходом. Для экспедитора полученная сумма фрахта может соответствовать или не соответствовать признакам дохода, что будет зависеть от обстоятельств заключения и выполнения отдельного договора (в частности того, осуществляет экспедитор перевозку или только организацию перевозки), а также от применяемого права. Законодательство другого государства может устанавливать иные, нежели законодательство Украины, правила определения того, относится ли плата экспедитора к его прибыли (доходу).
Банковская выписка – достаточное подтверждение получения дохода
постановление ВС от 02.03.2020 г. по делу № 640/18930/18
Информация о движении средств по банковским счетам компании-нерезидента, конечным бенефициаром которого является налогоплательщик, – надлежащее, достоверное и достаточное доказательство для установления фактов получения таким лицом иностранных доходов, с которых не был уплачен налог на доходы физических лиц. Такой налогоплательщик не ограничен в представлении суду доказательств в опровержение доводов контролирующего органа, если такие доводы не соответствуют действительным обстоятельствам получения дохода.
Подтверждать бенефициарность финотчетностью – это лишнее
постановление ВС от 26.01.2021 г. по делу № 826/6992/16
Непредставление налогоплательщиком в ходе проведения проверки финансовой отчетности нерезидента-ссудодателя не является основанием для вывода о нарушении таким плательщиком требований налогового законодательства.
Налогоплательщик не обязан иметь финансовую отчетность или заключения аудита фирмы-нерезидента и представлять их в ходе проведения проверки.
Бенефициарные "нестыковки" могут быть основанием для приостановления операций
постановление ВС от 09.02.2021 г. по делу № 804/3589/16
Обслуживающий банк представил информацию о новом кредиторе согласно договору уступки права требования к кредитному соглашению, то есть конечном бенефициарном собственнике (контролере) нерезидента. Во время анализа предоставленной информации контролирующий орган установил, что данная информация о номинальных собственниках нерезидента не содержала информации в отношении конечных бенефициарных собственников (контролеров).
Поэтому Национальный банк имеет право не подтверждать возможность осуществления операции, включенной в реестр, когда по результатам анализа документов были выявлены признаки, которые могут свидетельствовать об осуществлении банками рисковой деятельности, либо если пришел к выводу, что характер или последствия финансовых операций могут нести реальную или потенциальную опасность использования банка в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, финансирования терроризма.
На эту же тему
Наши материалы:
Обзоры судебной практики Кассационного административного суда в составе Верховного Суда:
"Относительно бенефициарных владельцев дохода" от 09.03.2021;
_____________________________________________
© ТОВ "ІАЦ "ЛІГА", ТОВ "ЛІГА ЗАКОН", 2021
У разі цитування або іншого використання матеріалів, розміщених у цьому продукті ЛІГА:ЗАКОН, посилання на ЛІГА:ЗАКОН обов'язкове.
Повне або часткове відтворення чи тиражування будь-яким способом цих матеріалів без письмового дозволу ТОВ "ЛІГА ЗАКОН" заборонено.
